标准化模型--侵权判定的经济分析(9)

    我们以Z表示一项公知技术方案，仍以Y表示被控侵权产品或方法的技术方案，若Y与Z相同或等同（相同或等同用符号≌表示），则Y未落入专利保护范围。这就是加入了公知技术排除原则的落入专利权保护范围模型4.4（简称公知技术排除模型）的含义。可以做如下表示：

    X（A1/A1/a1/a1，A2/A2/a2/a2，…，An/An/an/an，An+1/an+1，…，An+m/an+m）≥Y（A1，A2，…，An），其中：A#1∈A1、A#2∈A2、…、A#n∈An，且X≌Z。

    （4.4）其中，≌表示两个技术方案之间不具有相同或等同的关系，其他符号与4.1、4.2、4.3模型中符号的含义相同。

    从经济学角度来讲，运用模型4.4进行判断时，要注意把握以下三点：

    一是充分保护专利权人创造性智力劳动的成果。公知技术方案Z应当是一个完整的技术方案，不能是组合而成的技术，因为基于特定发明目的对已有公知技术的组合，本身往往就是一项新的发明，而非公知技术。在Z为组合技术，而Z与被控侵权产品或方法Y和专利技术X相同或等同的情况下，X仍然是专利权人创造性劳动的成果，被控侵权产品或方法落入其保护范围。

    二是节约诉讼成本。公知技术方案Z本身与专利技术方案Y相同或等同与侵犯专利权案件的审理无关。侵犯专利权案件本身是一种民事案件，人民法院依法确定专利权的保护范围，而对专利权本身是否有效并不做判断。事实上，如果X≌Z，Z≌Y，那么必然得出X≌Y的结论，这样，专利技术方案Y与一项公知技术相同或等同，就丧失了新颖性和创造性，本属无效专利。但是，人民法院不必要求被告通过专利无效行政程序解决原告专利权效力问题后，再进行是否落入保护范围的判断。因为那样，旷日持久的诉讼无论对专利权人还是社会公众来讲都要耗费巨大的成本。所以，只要对X与Z是否等同或相同进行判断即可。

    三是合理确定公知方式，充分保护社会公众利益。在确定是否公知时，只要确实为公众知晓的技术，就属于公知技术，而对公知的方式，不应做过于严格的要求，否则就会损害社会公众利益。公知的方式一般有出版物公开、使用公开和其他方式公开。出版物不仅包括有正式刊号的期刊、杂志和书籍，而且包括记载有技术或设计内容的独立存在的有形传播载体，一般应当表明其发表者或出版者以及公开发表或出版时间。这些出版物可以是各种印刷的、打字的纸件，例如专利文献、科技杂志、科技书籍、学术论文、专业文献、教科书、技术手册、正式公布的会议记录或者技术报告、报纸、小册子、样本、产品目录等，还包括采用其他方法制成的各种有形载体，例如采用电、光、照相等方法制成的各种缩微胶片、影片、照相底片、磁带、唱片、光盘等。出版物不受地理位置、语言或者获得的方式的限制，也不受年代的限制。出版物的出版发行量多少、是否有人阅读过、申请人是否知道是无关紧要的。出版物的印刷日为公开日。

    由于使用导致一项或者多项技术方案的公开，或者导致该技术方案处于公众中任何一个人都可以得知的状态，这种公开方式称为使用公开。即使所使用的产品或者装置需要经过破坏才能得知其结构和功能，也仍然属于使用公开。使用公开不仅包括通过制造、使用、销售或者进口，而且还包括通过模型演示使公众能够了解其技术内容的情况。但是，未给出任何有关技术内容的说明，以致所属技术领域的技术人员无法得知其结构和功能或材料成分的产品展示，不属于使用公开。

    其他方式公开，主要是指口头公开等。例如，口头交谈、报告、讨论会发言、广播或者电视等能使公众得知技术内容的方式。

    近年来，随着互联网的普及，在国内外互联网上的公开是否也应被视为出版物公开呢？有一起较为典型的案件：程文诉被告聂海良侵犯专利权纠纷案辽宁省沈阳市中级人民法院：[2006]沈民四知初重1号民事判决书，辽宁省沈阳市中级人民法院档案馆，较好地回答了这一问题。原告程文于2004年6月10日向国家知识产权局申请名称为“具有柱型支撑体的水果包装箱”的实用新型专利，2005年5月25日被授予专利权，专利号为ZL200420032023.2，设计人为程文，专利权人为程文。该专利权利要求1所记载的技术特征为：一种具有柱型支撑体的水果包装箱，包括有箱体，其特征在于箱体内部的四个角上设置有柱型支撑体，该柱型支撑体为中空结构，其上、下两端的端面分别高出箱体的顶端和箱底，其上端的圆口小于下端的圆口。被告聂海良自2003年开始从事个体经营，2004年1月3日从台州市黄岩西城虹天模具厂订做了两套模具，用于生产塑料箱，并于2005年8月成立了北宁市海良塑料制品厂，从业人员2人，现有3条生产线，用于生产被控侵权产品的模具3套。被告生产、销售被控侵权的塑料箱的技术特征与原告专利权利要求书载明的技术特征基本一致。智利的wenco公司将一种具有柱型支撑体的水果包装箱于2004年4月19日增入其产品目录并将该产品的照片、技术参数等上传到其公司的互联网网页上，该水果包装箱包括有箱体，其特征在于箱体内部的四个角上设置有柱型支撑体，该柱型支撑体为中空结构。